五、违法行为认定及处罚标准规定模糊，缺乏可操作性，会造成执法的任意性甚至执法混乱
按照《处理办法》第十二条规定，当事人违反第六、七、九、十、十一条任一规定，“法律法规已有规定的，从其规定；法律法规没有规定的（当然主要是指“法律法规未规定进行处罚”），即使没有违法所得，也要处以一万元以下的罚款”。而第十二条又规定，当事人合同违法行为轻微并及时纠正，“没有造成危害后果的”，应当依法不予行政处罚；……经督促、引导，能够主动改正或者及时中止合同违法行为的，可以依法从轻行政处罚。两条规定对违法行为轻微及危害后果的标准未作出具体规定。一般来讲，经营者与消费者订立的合同，只要未给消费者造成危害后果，或造成危害后果，但消费者不主张自己的权利，行政机关就不应介入，更不应该给予行政处罚。《处理办法》上述规定的不严谨很容易造成执法混乱，而且还可能严重侵害经营者的合法权益。
综上，我们认为国家工商行政管理总局颁布实施的《合同违法行为监督处理办法》存在以下问题：大量条款超越了法律规定的监管范围，违反了上位法《合同法》的基本原则；超越职责权限，实际上更不具有相应调查、判断和监管能力；对违法主体、违法行为之间的关系设置顾此失彼，逻辑混乱；对违法行为没有具体认定标准；处罚程序缺乏可操作性。
国务院各部门行政监管权、处罚权的设置、分配和界限，都涉及部门利益，而部门立法容易导致部门利益的扩大化甚至法律化，在诸多部门自行立法的现实制度下，为防止部门利益法律化倾向，有必要对部门立法予以严格审查。国务院《法规规章备案条例》第九条和《规章制定程序条例》第三十五条规定，国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为规章同法律、行政法规相抵触的，可以向国务院书面提出审查建议，由国务院法制机构研究并提出处理意见，按照规定程序处理。为此，我们依据上述规定提出本审查建议。
