罗马法中的“刑法”与“惩罚法”
——从《古代法》的误译说起
王华胜
【摘要】对于梅因在其《古代法》中关于民法与
刑法关系的观点，中国学者对此普遍地存在着误解，造成误解的原因很大程度上是因误译造成的。中文译者将“penal law”同“criminal law”两者混同，不了解二者之间本质的区别。由于这种误译导致了读者对原著的误解，从而得出错误的结论。在早期法典中，大量存在的实际上是一种惩罚法，而非现代意义上的
刑法。
【关键词】罗马法；惩罚法；犯罪观念；古代法
【全文】
梅因有一句所谓的名言，常为我国学者所引用，即“一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多，进化的国家，民法多而刑法少。”小引这句名言的最初出处是《古代法》（商务印书馆1959年版）书前的一页《小引》，这段《小引》是李祖荫先生写的。其中的这句名言是李先生对梅因观点的转述，其目的是将其作为一种错误的观点加以批驳。令人费解的是，既然梅因在其《古代法》中有此名言，为何学者们不去直接引用梅因的原文，却偏偏安于引用批驳者的转述呢？实际上，细心的读者若读完这本书就会发现，即使找遍整本《古代法》，也找不出这句所谓的名言。既然文本中无此名言，不禁使人疑问，李祖荫先生所引述的梅因名言究竟出自何处？我们已经无法确知是李先生为了批驳的需要而故意曲解梅因的原意，还是由于其它原因使其对梅因的原意发生了误解。为了寻找原因，笔者仔细地将译文与原文进行对照，并参照了以前的中文译本，发现1959年译本对于一些关键词汇存在着误译。或许正是这些翻译错误，导致了读者的误解，从而以讹传讹，使谬误成了真理。为更好地说明这个问题，我们先从文本比较开始，看看误解是如何产生的。
一
关于《古代法》的中文译本，在大陆目前共有四个：商务印书馆先后出版了三个版本，其中最早的译本为上海商务印书馆1930年所出（以下简称30年译本），其译者是方孝岳、钟建闳二位先生。当时的版本共分为四册，前三册为《古代法》的正文，第四册是波洛克（Pollock）为此书作的评注。1933年商务印书馆再版时将四册合为一册，内容并没有变化。第三个版本便是1959年商务印书馆出版的译本，此译本为沈一景先生翻译。第四个版本便是九州出版社2007年出版的英汉对照本，由高敏、瞿慧虹二位学者所译。30年译本是繁体、竖排的，现在市面上已经很难见到。目前国内学者所广为引用的，多为1959年的译本（以下简称59年译本）。该译本的注释中曾说，此译本是“据原文另行移译”，这一注释也颇令人费解，因为30年译本与59年译本二者的翻译相差甚远，不知其所说的另行移译是何意思。李祖荫先生所能见到的只可能是商务印书馆的三个版本，这些版本中与所谓的名言有联系的部分应该是第十章《侵权和犯罪的早期史》中的一段，现将其摘录如下：
