案外人异议制度的废弃与执行异议之诉的构建
刘学在;朱建敏
【摘要】债务人异议之诉的目的在于排除执行名义的强制执行力，第三人异议之诉的目的在于排除对特定标的物的执行，二者在性质上均已构成了独立的诉，必须由专门的程序加以规范。修改后的《
民事诉讼法》对原有的案外人异议制度作了修正，但将该制度作为前置程序予以保留，并将审判监督程序与“另行起诉”的程序相掺杂、将对案外人救济的程序与对当事人救济的程序相混合，并试图以一个简单的条款涵盖执行异议之诉的诸多程序问题，这必将造成理论和实践上的难题。完善实体上执行救济制度的根本之道，乃在于废弃案外人异议制度，同时借鉴大陆法系国家的成功经验确立执行异议之诉制度。
【关键词】执行救济；案外人异议；债务人异议之诉；第三人异议之诉
【全文】
一、关于案外人异议制度的争议
《民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）原第208条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回；理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误，按照审判监督程序处理。”理论界普遍认为，该规定存在两大问题，（1）混淆了执行救济制度与审判监督程序；（2）由执行机构以裁定方式解决实体问题，不符合审执分立原理，不利于对案外人、当事人程序权益的保障。[1]针对存在的问题，有观点主张应当废弃案外人异议制度，构建执行异议之诉；[2]亦有观点主张应对案外人异议制度进行改造和完善。[3]
本次《民诉法》修改过程中，针对我国的案外人异议制度具体应如何设计，亦存在较大分歧。第一种观点主张，案外人对执行标的有异议的，应直接提起诉讼，由审判部门通过诉讼程序审理，执行机构不作任何审查。第二种观点认为，案外人异议涉及的问题繁简不一，而审判程序往往比较复杂，如果案外人异议问题一律通过诉讼解决，将使问题过于复杂化，不仅影响执行效率，还可能给债务人拖延履行义务留下空间，不利于债权及时得到实现。因此，有必要通过执行机构的审查解决一部分问题。这种观点又细分为两种思路：一是将执行机构的审查作为前置程序，执行机构对案外人异议先进行初步审查，对执行机构的处理不服的，才能提起诉讼；二是把执行机构的审查和诉讼作为两种并列的程序，由当事人或利害关系人自主选择。三是案外人异议应先向执行机构提出，但执行机构不应作任何审查，只负责征求债权人意见，债权人同意撤销对异议标的执行的，执行法院应尊重其意愿撤销执行；反之，债权人不同意撤销执行的，案外人可以提起诉讼。
《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》（以下简称《修改决定》）大致采纳了第二种观点中的第一种思路。修改后的《民诉法》第204条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。”之所以如此规定，主要是考虑到，“执行救济制度的设计，一方面要考虑为当事人、利害关系人提供充分的救济途径，另一方面也要兼顾执行程序本身的效率和效益，尽量防止因程序设计过于复杂，影响执行效率，扩大执行成本。实践中，案外人提出异议的情形多种多样，繁简不一，而诉讼程序相对复杂，对案外人异议一律通过诉讼程序处理，在效率上可能会受到一定影响，也可能会被案外人恶意利用，拖延执行。执行机构的审查程序相对简单，将执行机构审查作为诉讼的前置程序，可以先行解决一部分案外人异议问题，有利于减少当事人诉累，节约司法资源，提高执行效率。”[4]
