常识与事实的距离有多远
关于法国和德国民法典的一个话题
孟勤国
【全文】
人们从老师和教材那儿得到知识，许多知识代代相传而成为常识。一个知识一旦成为常识，就具有不言而喻的效力，不需要理由，不需要事实，也不需要思考。著名的法学教授一般都恨那些怀疑常识的言论，在勾掉那些“缺乏常识”的论文著作时绝不手软，因为怀疑常识实际上就是怀疑著名法学教授的学问——如果常识有错即意味着著名法学教授需要重新学习。然而，常识有错的概率其实很高，不仅因为时代的变迁，也因为认识的局限。民法是概念法学的家园，许多常识来自某个或某些民法教授的想法，不免带有先天性的疾病基因。“法国民法典是自由资本主义时期的典型民法典，德国民法典是垄断资本主义时期的典型民法典”，似乎就是这样一个常识。[1]
我们没有考证出谁最早这样评价法国、德国民法典，据说伟大的革命导师恩格斯认为法国民法典是典型的资产阶级社会的法典，[2]看来这个常识的血统相当的高贵。我们也没有找到这样评价法国、德国民法典的史料，据说1804年属于自由资本主义中期， 1900年属于垄断资本主义初期，[3]看来这个常识的背景相当的真实。但我们可以读到这样评价法国、德国民法典的理由:法国民法典的三大原则——所有权绝对、契约自由、过错责任，反映了自由资本主义的要求，而德国民法典对三大原则的修正，则是出于垄断资本主义的需要。[4]三大原则及其变迁与资本主义发展阶段有这么一个对应关系，这个常识的逻辑自然就显得相当的合理。然而，看上去这样并不一定就是这样。
我们先瞧瞧法国民法典。
法国民法典诞生前的几十年，是法国新兴的资产阶级争夺政权的时代，从君主立宪派到吉伦特派，从雅各宾派到热月党，风云万变，经历了革命与反革命的折腾。1804年，夺取了政权的法国资产阶级刚刚开始着手实现资本主义的政治理想和奋斗目标，资本主义在法国还不是一个普遍的现实。我们都知道，是工业革命催生了资本主义社会，工业革命的发展水平也就是资本主义的发展水平，而历史学家告诉我们:“从1815年开始，法国工业已经有了很大发展，但是到1848年为止，法国在很大程度上仍然是一个农业国家。”[5]1810年全法国大约有200台蒸汽机，大部分还是过时的单动式， 20年代后，一些铁工厂开始使用机器。法国的工业革命直到1815年拿破仑战败后才得以展开， 19世纪六十年代末才算基本完成。[6]历史学家还告诉我们，法国的工业革命之所以落后，是因为雅各宾派改革后，封建土地制度被推翻，大多数农民分到了土地，法国成为一个小农经济国家。但法国的小农经济，并不像英美那样在竞争中被淘汰，而是广泛长久地存在着，严重阻碍了农村劳动力的转移、国内市场的扩大和大机器工业的发展，对法国的工业化和资本主义发展产生了不利的影响。[7]这就是说， 1804年的法国还没有真正进入资本主义社会。一个小农社会如何制造出一部自由资本主义的典型民法典?我们首先要感慨拿破仑的睿智、远见和想象力，同时，也不能不感慨后世民法教授无与伦比的联想力。
