（四）罹于诉讼时效的债权
已罹于诉讼时效的债权，可否设定抵押担保？依照我国《
民法通则》第
135条的规定，所谓诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利而丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。超过诉讼时效期间，当事人仅仅丧失胜诉权，但其民事权利本身并没有消灭，只是该权利失去了国家强制力的保护，而成为一种自然权利。《
民法通则》第
138条规定：“超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。”可见，债权债务关系并不因债权已罹于诉讼时效而消灭。对于已罹于诉讼时效的债权，债务人仍可以自愿向债权人履行。债务人履行后，不得以不知诉讼时效为由，请求债权人返还。债务人对已罹于诉讼时效的债权提供抵押担保，并不违反抵押权设定的附随性要求。因此，在民法理论上，有学者认为，对于诉讼时效完成后的债权，债务人仅取得拒绝履行之抗辩权，债权并未消灭，请求权亦并非不得行使；对于罹于诉讼时效的债权，提供担保而设定抵押权的，与抵押权设定的附随性特征并无不合，况且民法规定有时效利益放弃的制度，请求权已经时效消灭，债务人仍为之提出担保者，不得以不知时效为由，请求返还；故罹于诉讼时效的债权，可以为抵押担保的债权。[7]在立法上，《德国民法典》第222条规定：“（1）时效完成后，义务人有权拒绝给付。（2）为清偿时效已经消灭的请求权而履行的给付，虽然不知时效已经消灭，也不得请求返还。义务人以合同予以承认或者提供担保的，亦同。”我国台湾地区“民法”第144条第2款也规定：“请求权已经时效消灭，债务人仍为履行之给付者，不得以不知时效为理由，请求返还。其以契约承认该债务，或提出担保者，亦同。”
对已罹于诉讼时效的债权，其实现抵押权的期限如何确定？有学者认为，对于时效已届满的债权设立抵押权时，若债权人与债务人之间就清偿期作了重新规定，则以约定的日期为被担保债权的清偿期；若双方当事人对债权的清偿期未作约定，则抵押权设立后，债权视为已经到期，但债权人应当给予债务人合理的催告期，催告期届满后，债务人仍不履行债务的，债权人有权对抵押物行使抵押权。[8]另有学者认为，对已过时效的债权所设定的抵押权，如果债权人与债务人重新约定了清偿期，其实质是变更了债务的履行期限，诉讼时效也因之重新计算；对诉讼时效届满后债权人与债务人未重新约定履行期限的，立法应规定除权判决或规定除斥期间加以限制，因为如果不作此规定，在债权人长期不行使抵押权的情形下，抵押人的财产就会始终处于不稳定的状态，这不利于保障交易安全。[9]我们认为，在债权人与债务人重新约定了债务清偿期的情况下，发生诉讼时效重新计算的结果，对此种债权设定抵押担保，其担保期限自然为当事人重新约定的债务履行期间。但对于诉讼时效届满后债权人与债务人未重新约定履行期限的，属于自然债权，债务人可以自愿履行，抵押人也可以设定抵押担保，但被担保债权属于自然之债，因主债权人已丧失胜诉权，故抵押权人享有的抵押权也将归于非强制力保护的范畴，但如果抵押人自愿履行担保义务的，抵押权人仍可以行使抵押权。
