“无法可依”与法官造法
李杰
【摘要】“无法可依”即法律不完善或者规定过于原则，缺乏可操作性。这是司法中经常会遇到的难题。中国社会的现实状况决定了立法应当保持适当弹性。因而，“宜粗不宜细”的立法原则具有合理性。解决法律不完善的最佳途径应当是允许法官造法，使法官在审判中结合具体案件创造需要的法律规则。当然，对于这一权力也需要适当规制。
【关键词】无法可依 法官造法
【全文】
“无法可依”是时下审判中经常会遇到的难题。1 人们为此不断地呼吁，希望立法机关加强立法建设，通过完善现有的法律或者制定更多的法律，来解决“立法不能满足司法需要”的问题。本文将对“无法可依”这一困扰当前司法的问题进行分析，并对如何解决无法可依的问题谈谈个人的看法；并在此基础上，探讨中国的法官是否可以，而且应当在司法中承担起创造规则的职责，也就是中国的法官是否应当造法。
一
新中国的法治建设经历了曲折的过程。直到1978年之后，中国才开始大规模的立法活动。时至今日，按照官方的说法，我们已经初步建立起了社会主义市场经济的法律体系。这个法律体系中，若干基本的法律都已经颁布了：
宪法、
刑法、
民法通则、
物权法、
合同法、
公司法、
证券法、破产法、
票据法、
行政处罚法、
治安管理处罚法、
刑事诉讼法、
民事诉讼法、
行政诉讼法、
国家赔偿法……如果要列举，哪怕仅仅是列举重要的法律，也难免挂一漏万。但是法官仍然感到立法不完善，用我们在调研中非常喜欢说的一句话就是“立法还不能满足司法实践的需要”，这到底是为什么？
