正当防卫新论
保广有
【摘要】正当防卫是法律所允许和提倡的排除社会危害性的行为，是人民群众同违法犯罪作斗争的重要手段，是法律赋予每一个公民的权利和义务．深入研究正当防卫，对于正确认定和充分保护正当防卫具有十分重要的意义。
本文分三个部分，分别论述了：正当防卫是从是非不分的争斗中逐步分离出来，并发展形成的；正当防卫不是来不及诉诸法律时的救济制度；也不是不得巳时才能实施；作为正当防卫起因的不法侵害须为主观故意不法，应遵从主客观相统一的标准；正当防卫的必要限度，包括足以制止不法侵害的内容，规劝、求饶与逃避不是正当防卫；可以针对不法侵害人的财产和其他权利实施正当防卫，正当防卫可分为针对不法侵害人的身体、财产和其他权利三种类型。面对不法侵害要疾恶如仇，实施正当防卫应理直气壮。
【关键词】正当防卫 不法侵害 起因 对象
【全文】
《
刑法》第
二十条对正当防卫的概念、条件、原则和防卫过当的刑事责任作了概括性的规定，但是由于法律规定比较原则，要正确认定正当防卫，切实保护正当防卫行为，正确执行正当防卫制度，还必须对正当防卫进行深入研究，对正当防卫的性质、条件、客体，必要限度等形成共识。
一、正当防卫的性质、条件及必要限度
(一)关于正当防卫的性质
1、正当防卫不是来不及诉堵法律的救济制度
1954年制定的《
中华人民共和国刑法指导原则草案》(初稿)第
5条中规定：“为了防卫公共利益或个人的人身和权利免受正在进行中的犯即侵害，不得已而对犯罪人实行的正当防卫行为，不认为是犯罪”。在后来的
刑法中，废弃了“犯罪侵害”一词，这是人所共知的。同时也废弃了“不得已”一词，对此却少有论述，实际上这也是对正当防卫制度的重要修订，不用这个词，就是不要求正当防卫须为不得已时被迫进行．这也是正当防卫与紧急避险的重要区别。
但是，
刑法条文中虽然废弃了“不得已”一词，许多人却始终没有真正抛弃这一束缚，甚至在有些理论书籍中，仍然有意无意地将这一条件加在了正当防卫的概念中，认为“只有当不法侵害具有紧迫性，来不及诉诸法律，若不防卫，合法权益就有受到无可挽回的损害时，才能正当防卫” 1，影响了对正当防卫的积极使用、正确认定与有效保护。
