新公司法的若干缺陷与补救
党亦恒
【摘要】[内容提要]
不容否认，新
公司法在很多方面的确回应了来自于理论和实践两方面的诸多要求。但宥于实践的短暂和理论的僵硬，新
公司法在封闭性公司（有限责任公司和未公开发行股票的股份有限公司）和开放性公司（公开发行股票的股份有限公司）的区别规定方面仍有不足。本文从新
公司法对有限责任公司的规定入手，分析了新
公司法在有限责任公司转投资、股东知情权、瑕疵股东权利限制、反对股东股份收买请求权、公司僵局救济、公司压迫救济、善意第三人保护、决议撤销权等方面存在的缺陷，并对将来
公司法司法解释的制定以及新
公司法下章程的草拟提出了建设性意见。同时，对新
公司法溯及力问题也作了一些探讨。
【关键词】新
公司法 缺陷 补救
【全文】
在一部法律刚刚施行后即寻找其缺陷和漏洞，往往显得有些不合时宜，也缺乏实证。但这并不妨碍我们依据对原
公司法的从业经验，再结合适当的推理来发现新
公司法的不足，并提出一些如何进行补救的建设性意见。这样的探讨，或许会对根据新
公司法起草公司章程以及将来的
公司法司法解释的制定有所帮助。需说明的是，本文仅着重于对有限责任公司有关规定作出评述。
一、对转投资不设限极易损害小股东权益
原
公司法规定，除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司累计对外投资额不得超过本公司净资产的50%。新
公司法第
15条基于上述限额很难监控、转投资属于公司经营自主权等理由，完全放弃了对转投资额的限制，只是规定除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，同时在第
16条中将转投资留给公司章程规定是由董事会还是股东会作出决议，公司章程对转投资的总额及单项投资有限额规定的，不得超过规定的限额。从全国人大审议结果的报告来看，原修订草案曾有累计对外投资额不得超过净资产的70%的规定，但最后定稿时，该限制被删除。如此固然坚持了放松管制，尊重公司的自治的原则，但对于转投资不设限，完全留给公司章程对是否设限作出规定的做法，与原规定的反差未免过大，给控制股东留下了可以任意操作的空间，对小股东的权益保护反倒不利。
