中国公司法--股份有限公司监事会组织之研究(下)
楊敏華
【摘要】本文试就中国《
公司法》股份有限公司监事会组织的内容，有关监事之人数、选任、产生、资格、兼职、任期、报酬、解任、义务、责任、登记等加以探究，藉以了解其优缺利弊，一则以利主管机关修法之参酌，二则以利从事商业行为者，知道公司监督制衡之必要。
【关键词】股份有限公司、监事会、监事
【全文】
十、监事之报酬
鉴于监事要履行自己的监督职责，必然要付出一定的辛劳，因此给监事一定的报酬待遇，合乎情理，故中国《
公司法》第
103条第3项规定股东大会决定有关监事的报酬事项。
十一、监事之与公司关系
中国
公司法没有界定监事与公司二者间的关系。学者大多认为应依欧陆法系的传统，界定为「委任关系」，要求监事对公司负善良管理人之注意义务，故原则上监事与公司之间是一种委任关系[26]，和董事与公司间之关系相同，仅不过因监事不执行公司业务，故无「竞业禁止」义务，而在行使监督权时，只承担与董事类似的义务，其违反义务时，则与董事一样，对公司及第三人承担法律责任[27]。但依据中国《
公司法》第
128条规定：「监事应当依照法律、行政法规、公司章程，忠实履行监督职责。本法第五十七条至第五十九条、第六十二条至第六十三条有关不得担任监事的规定以及监事义务、责任的规定，适用于股份有限公司的监事。」却明文列举规定监事对公司的忠实义务，而无规定善管义务。故学者甘培忠教授认为我国应当借鉴英美法系理论与实践，确认公司与监事的关系为「信托关系」，即监事对公司负有忠实义务、勤勉义务与善管义务，确立监事对公司的受信义务，有利于强调监事的责任感，激发其敬业之精神[28]。
十二、监事之解任
中国《
公司法》仅于第
103条第3款规定：「股东大会行使选举和更换股东代表出任的监事」，条文并未有监事当然解任与裁判解任之规定，且对由职工代表出任之监事，并无更换之规定[29]。中国
公司法虽然没有规定监事解任的具体情形，但有以下情形当然解任：第一、任期届满没有被连选的；第二、违反中国《
公司法》第
57条之规定，即有下列情形之一的，不得担任公司的监事：(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(二)因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(三)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(四)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反上述规定选举、委派监事，该选举、委派无效。第三、违反中国《
公司法》第
58条之规定，即国家公务员不得兼任公司的监事。第四、违反中国《
公司法》第
147条之规定，即监事在任期内不得转让其持有的股份，否则视为自动解职[30]。监事的解任尚有其它原因，如死亡、公司解散等[31]。
