对股权分置改革中机构投资者参与表决的法律探析
邱永红
【关键词】股权分置改革 机构投资者 表决
【全文】
(本文完成于2005年8月8日，仅代表个人意见，与本人所在单位无关)
当前股权分置改革试点中，证券投资基金、QFII等机构投资者在参与表决尤其是分类表决中发挥了极其重要的作用。例如，截至2005年6月30日，共有191只证券投资基金正式运作，净值总额合计4261．95亿元，占整个深沪股市流通市值的40％多。因此，有必要对机构投资者参与表决的有关法律问题予以厘清。
一、证券投资基金参与表决的有关问题
1、基金管理公司代表基金份额持有人对股权分置改革方案进行表决的合法性问题
对于基金管理公司是否有权代表基金份额持有人对股权分置改革方案进行投票表决问题，目前社会上存在着不同的看法。例如，在上海市法学会、上海市律师协会于2005年6月下旬共同主办的股权分置法律问题研讨会上，有学者就提出，基金公司代行基金份额持有人的权利，作为流通股股东代表对上市公司股权分置议案进行表决的法律依据不充分。股评人士张卫星更是在《中国经济时报》撰文提出，基金公司参加股东大会，对试点公司股权分置改革方案进行投票表决不具有合法性。
从民法法理学的角度而言，考量某一民事主体是否有权代表他人从事某项民事行为或行使某项民事权利，首先看法律是否有授权，如果法律没有授权，则看被代表人是否授权。质言之，如果法律已经明确授权某位民事主体有权代表他人从事某项民事行为或行使某项民事权利，则无须再取得被代表人的授权。
我们认为，基金管理公司代表基金份额持有人以流通股东的身份，对股权分置改革方案进行投票表决，是经法律授权的，具有充分的法律依据。主要理由如下：
（1）《
证券投资基金法》第
二条规定，“在中华人民共和国境内，通过公开发售基金份额募集证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用《
中华人民共和国信托法》、《
中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定”。由此可见，《
证券投资基金法》规定了证券投资基金的法律性质为信托，所以应适用《
信托法》的有关规定。《
信托法》第
二条规定，“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为”；第
三十条规定：“受托人应当自己处理信托事务…”。因此，我们认为，基金管理公司作为基金资产的受托人，以自己名义，亲自处理信托事务，是法律授予的权利，也是法定的职责，而参加股东大会投票表决是处理信托事务的具体方式。
