试析遗弃罪
陈洪兵
【关键词】遗弃罪 对象 义务来源 法益 司法适用
【全文】
现行
刑法第
二百六十一条遗弃罪规定，“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”针对我国刑法中的遗弃罪，有学者指出，我国刑法中的遗弃罪与德国、日本等国刑法规定的遗弃罪具有很大差别。国外
刑法一般将遗弃罪视为对生命的犯罪，我国刑法则规定为对家庭的犯罪；国外
刑法中的遗弃罪主体范围是根据不作为犯的义务来源确定的，我国刑法中的遗弃罪主体范围是根据
婚姻法确定的；在我国难以处理的一些行为，在国外能恰当地认定为遗弃罪。[1]P747笔者认为，在
刑法修改以前持上述观点无可非议，但在
刑法修改以后仍持上述观点，就值得商榷了。我国现行
刑法规定的遗弃罪是不是还和国外
刑法规定的遗弃罪存在很大区别呢？在我国难以处理的行为，在国外能恰当地认定为遗弃罪，在我国是不是仍不能用遗弃罪罪名予以认定处理呢？在本文中，笔者拟就这些问题谈些个人的粗浅认识，以求教于学界及司法同仁。
一、遗弃罪在刑法典中位置的变化所引起的法益和对象的变化
遗弃罪在旧
刑法中处于第七章妨害婚姻、家庭罪一章中，新
刑法将其位移到第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪一章中。据称，原妨害婚姻、家庭罪一章的罪名太少，单设一章显得过于单薄，加之婚姻家庭权和公民的人身权利也还沾点边，故把旧
刑法中的妨害婚姻、家庭罪中的所有罪名统统置于新
刑法的侵犯公民人身、民主权利罪一章中。对于这种做法，张明楷先生有一段评述：“新
刑法将旧
刑法中的妨害婚姻、家庭罪的全部条文纳入到了侵犯公民人身权利、民主权利罪中，其中的暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、遗弃罪、拐骗儿童罪都可以说是对公民人身权利的侵犯，而重婚罪、破坏军婚罪就存在疑问了。……”[2] P239笔者这里无意评价立法得失，只是想说明既然立法上作了调整，我们对原有相关问题的认识是否也应该相应作出调整呢？
