论使用人构成挪用公款罪共犯的客观要件
郭小锋
【摘要】本文重在对
最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第
8条“挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚”规定的分析、理解、整合、梳理，促成全面地认识使用人构成挪用公款罪共犯客观要件的外延与内涵、关系以及判定，进而指导司法实践。
【关键词】使用人、共谋、指使、参与策划、共犯
【全文】
依据1989年最高人民法院、最高人民检察院《
关于执行＜关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定＞若干问题的解答》第
6条“在挪用公款给其他个人使用的案件中，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，是共同犯罪”和1998年
最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第8条“挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚”之规定，我们认为，使用人构成挪用公款罪共犯的客观要件是使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的行为。在此基础上，笔者结合共同犯罪原理，对该要件作进一步分析与探讨。
一、“共谋，指使或参与策划”未穷尽使用人构成挪用公款罪共犯的客观行为。
针对“共谋，指使或者参与策划”是否涵盖了使用人构成挪用公款罪共犯的所有客观行为，存在两种不同观点：一种观点认为，《解释》第8条只是一种提示性规定[1]，旨在提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定而非强行性规定，也就是说即便《解释》未规定使用人构成挪用公款罪共犯的客观要件，也可以根据
刑法中共同犯罪原理对使用人构成挪用公款共犯问题进行认定。因此，“共谋，指使或者参与策划”并未穷尽使用人构成挪用公款罪共犯的所有客观行为，也即在司法实践中不能简单地认为只有在使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的情况下，才成立使用人挪用公款罪共犯。例如，在某些挪用公款案中，使用人与挪用人事先并无挪用公款的共谋，但是在挪用人挪用公款过程中使用人发挥一定作用，而且彼此又有意思联络，使用人仍构成挪用公款罪共犯。另一种观点认为，从
刑法谦抑性原的角度则来考察，挪用公款罪打击的重点是利用职务便利挪用公款的国家工作人员，如果使用人只是主动地提出请求挪用人挪用公款，而无具体的“共谋，指使或者参与策划”情节的，一般不应认定为挪用公款罪的共犯，以防打击面过大[2]。
