从本案谈盗窃罪情节严重与抢劫罪及寻衅滋事之区别
夏立彬
【关键词】盗窃罪情节严重 抢劫 寻衅滋事 区别
【全文】
从本案谈盗窃罪情节严重与抢劫罪及寻衅滋事之区别
作者：夏立彬
[案情]：
被告人陈某于2004年5月3日凌晨1时许，盗取旅客杨某现金1150元、手机一部、皮衣一件、皮包一只后，被旅馆老板刘某等人发现，并将赃物追还给杨某，陈某离开现场。十分钟后，被告人陈某因所其盗财物被追还，手头拮据，便到旅馆向刘某索取人民币200元，一边以言语等方法进行威胁，一边到宾馆厨房找刀，刘某见状便逃离现场。随后，陈某以同样方法威胁旅馆服务员王某，强行拿走王某人民币200元。
[评析]：
法院审理此案时，对于被告人陈某的行为构成盗窃罪无异议，但存在二种争议：即1、对于陈某行为能否认定（盗窃罪）情节严重？2、陈某强行拿走王某人民币200元的行为，是否可认定为抢劫罪？
一、对于第一个问题分歧双方意见与理由是：
第一种意见是陈某的行为可以认定为（盗窃罪）情节严重。理由：陈某盗窃数额较大，并具有累犯情节，依照《
最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第六条第(三)项之规定，可以认定(盗窃罪)情节严重，可对陈某进行加重处罚。
第二种意见是陈某的行为不能认定为（盗窃罪）情节严重。《解释》中对盗窃数额较大，并具有累犯，是“可以”作为加重处罚的情形之一，并非是“应当”。这也就是说，累犯并不是一律都作为加重处罚的情形，而应当根据具体情况而定。在一般情况下，只有行为人是累犯且盗窃的数额接近数额巨大时，才能认定为情节严重。如果盗窃的数额刚刚达到数额较大，或者离数额巨大上限额还相差较大，则不宜认定为情节严重，对行为人适用加重情节。因为这种情况下的累犯在其盗窃数额的量刑幅度内量刑，有从重处罚的余地，足以实现从重处罚的目的。所以陈某的行为不能认定为情节严重。
笔者倾向前种意见，具体理由如下：（1）本案的陈某曾因盗窃罪被二次判处有期徒刑以上刑罚，且刑满释放后前后间隔不到二年便盗窃，其主观恶性较大，具有不可塑性。（2）陈某第三次盗窃行为已构成犯罪，且具有累犯情节，依照《解释》第六条第(三)项之规定，可以认定为(盗窃罪)情节严重。（3）《解释》把累犯作为加重处罚的情形虽是“可以”，并非是“应当”，但没有说明只有行为人是累犯且盗窃的数额接近数额巨大时，才能认定为情节严重。行为人是否属于情节严重，应当根据案件具体情况并结合行为人前科等因素而定，假如行为人是累犯且盗窃数额较大，并具有如下情节的，可以认定为情节严重。例如：犯罪集团的首要分子或者共同犯罪中情节严重的主犯、盗窃金融机构的、流窜作案危害严重的、导致被害人死亡、精神失常或者其他严重后果的、盗窃救灾、抢险、防汛、盗窃生产资料，严重影响生产的、惯犯或因盗窃多次判刑的、入户盗窃的等等。本案陈某虽然盗窃的数额是较大，但其因盗窃多次判刑的，可以认定为情节严重。
