本案是盗窃罪还是侵占行为
陈为明
【关键词】盗窃罪 侵占行为 遗忘物
【全文】
本案是盗窃罪还是侵占行为
一、简要案情
犯罪嫌疑人高某，男，19岁，系上海市某美容美发厅服务员。
2003年12月28日下午，高为美发厅包房送水果时，在一包房发现顾客留下的一个公文包（内有港币10万元、人民币2万元等），便从中抽出一叠港币藏在身上后离去。不久，调换包房后正在接受洗脚服务的顾客徐某想起公文包还留在原包房，马上请女服务员拿来，经美发厅老板的要求徐某清点后发现短少钱款，在老板的追问下，高如实承认拿了顾客的钱，并当场将港币如数交出（计34张34000元，折合人民币35965.20元）。
二、分歧意见
经讨论对本案的处理有以下两种不同意见：
第一种意见认为，本案犯罪嫌疑人构成盗窃罪且数额巨大。理由是，顾客徐某调换包房后不久就让服务员到原包房拿公文包，时间短且两个包房之间的距离不远，说明其对公文包没有完全失控，因而公文包不属遗忘物而是遗留物，高从中取走部分钱款符合秘密窃取的特征。
第二种意见认为，本案属侵占性质。理由是，高侵吞顾客的遗忘物，但在案发前便如数交出，故不构成犯罪，本案也不属公诉案件。
三、法理分析
笔者同意第二种意见，即本案属侵占性质，不构成犯罪。
1、从被害人对财物的控制看，已经暂时失控，不符合盗窃罪的特征
在侵犯财产行为中，物主对自己财物的失控与否、失控程度和控制程度是区别罪与非罪、此罪彼罪和罪重罪轻的重要依据之一。
盗窃罪是秘密窃取数额较大的公私财物的行为，犯罪对象是财物所有人、保管人实际控制下的财物，我国刑法对扒窃、入户盗窃和一般盗窃（如盗窃置于户外的交通工具）规定了不同的起刑点，就是考虑了被害人对财物的控制程度，控制越紧密的处刑越重。而侵占罪是侵占代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物，数额较大，拒不退还的行为，犯罪对象是不在物主实际控制下但可以恢复控制的财物。
正确界定遗忘物与遗留物，对正确划分盗窃罪与侵占罪具有重要作用。在一般情况下，非法占有遗忘物构成侵占罪；非法占有遗留物构成盗窃罪。
所谓遗忘物，是指物主应携带而因忘记未带走的财物，是物主因一时疏忽遗忘于某特定地点或场所的财物，本人尚知物之所在，暂时丧失但并未完全丧失对物之控制。所谓遗留物，是指物主故意放置留存于某一特定地方的财物，该财物在物主的实际控制之下。
遗忘物与遗留物的主要区别一是在于物主对自己财物的失控与否。遗忘物的物主对自己财物“暂时失控”；遗留物的物主对自己财物“没有失控”。二是在于物主的心理态度不同。遗忘物的物主在主观心理上表现为“忘记携带”；遗留物的物主在主观上心理上表现为“故意不带”。
