法搜网--中国法律信息搜索网
从“本土资源”到“本土法治”

  通奸案的处理结果究竟是什么原因造成的,很值得追问。可以肯定,其中不少事实真相被掩盖了。有的可能是办案人员故意不让苏力知道,有的则是苏力故意不让编者和读者知道。比如,W的妻子是如何主张权利的?这个问题就被苏力故意掩盖了。他不仅不提她的请求,而且故意使用“W的家人”这样含糊的概念取代“W的妻子”这样的概念,生怕编者和读者追问W妻子的态度。
  七、法治的本土资源之价值指要
  以上分析表明,苏力的本土法治理论是不足取的,是应当被拒绝的。
  但是,在拒绝苏力理论的时候不应当拒绝本土资源。还是那一句老话:倒洗澡水不要连小孩也倒了。
  (一)本土资源的概念价值。
  本土资源这一概念是有价值的。不能认为它是“‘历代相沿之礼教民情’以及‘中国特色’之类说法的改头换面而已”。[5](P54)
  资源这个概念来源于经济学,它强调的是有用性,这与国情概念有较大的不同。国情是一个政治学概念,它强调的是根据。在有些人看来,中国国情是根据之一;在另一些人看来,中国国情是根据的全部。当国情被当作根据之一时,国情理论就是开放的,开明的;当国情被当作根据的全部时,国情理论就是保守的,甚至是顽固的。
  法治的本土资源这一提法意味着“法治为本,资源为用,本土为用”,因为资源本身不是目的,从来不是目的,也永远不是目的,它是为别的目的服务的。这与“中体西用”完全不同。“中体西用”是将西方先进的制度和文化作为资源,而将中国本土文化和制度作为根本。
  所以,法治的本土资源既不是法治的根据,也不是法治的目的,它仅仅是法治的“用”。
  法治理论中引进本土资源这一概念至少有以下几点好处:
  第一,促进法学和经济学的融合,促进政治经济学向法律经济学过渡。
  第二,增添新的思路,增强建设法治国家的信心。
  根据“法治为本,资源为用”的思路,我们可以发现:专制的武器也可以化为耕地的锄头,人治的魔杖也可以化为法治的杠杆。更何况专制者手中使用的并非都是屠刀,人治魔杖之下压抑的并非还是魔杖。天主教、基督教曾经是专制者手中的屠刀,现在却成了法治的朋友。
  第三,诱导资源分类、资源发掘和资源利用,加快法制建设的进程。
  既然有法治的本土资源,当然也就有法治的外洋资源。既然法治的资源可以分为本土资源和外洋资源,当然也可以分为历史资源和现实资源,制度资源和理论资源,经济资源和文化资源,地基资源和材料资源,框架资源和装璜资源,等等。
  苏力说:“本土资源并非只存在于历史中”。[4](P14)此言不差。
  既然有了法治资源的概念和分类,发掘资源、利用资源当然也就成了题中应有之义。这些当然可以加快法制建设的进程。
  (二)本土资源的存在性。
  有论者认为,“想在中国社会历史上发掘法治的‘本土资源’无异于缘木求鱼”。[1](P86)笔者不同意这种观点。
  中国没有法治的传统,但是确实有法治的“本土资源”。二十年前,中国没有一条高速公路,更谈不上有高速公路的传统,但是不能说那时中国没有建设高速公路的本土资源。
  本土资源也可以分为地基资源和材料资源两个部分。
  法治的地基资源已经具备,这就是:社会化的商品生产,数千年人治灾难的不堪回首,世界法治文明对中国人的心理映射,等等。
  如果我们愿意返回自然经济状态,如果我们愿意患历史健忘症,如果我们能够对世界法治文明无动于衷,那就说明我们的确没有建立现代法治的地基和必要。
  诚然,我们的地基中有一些不适应法治建设的地段。但是,这正是设计师、建筑师们,尤其是法学家们发挥才华的舞台。哪些地方需要打桩?哪些地方需要固坡?哪些地方需要清理流沙?政治家们和法学家们大有用武之地。
  法治建设的材料资源当然需要进口,但是没有必要完全依靠进口。如果能够搞一些进口替代,当然可以达到低成本高效益的目的。
  哪些本土资源可以作为法治材料呢?这需要探讨,需要研究。笔者抛砖引玉,试举几例:
  中国古代的诽谤木制度,子产不毁乡校的做法,就是很好的法治材料。广东有一个镇在公园里设立了公民论坛,很受民众欢迎,效果很好。这个公民论坛实际上就是“子产乡校”的翻版,稍加引导,就可以成为法治精神的外化形态。
  民间广泛流行的杨乃武的姐姐“滚钉板,告御状”的故事,虽然不是历史事实,但是它反映了民众渴望权利条件化、程序化的心理状态。这种心理当然也是法治的本土材料。我国现行宪法规定,任何公民都可以向任何国家机关告任何人的状,但是,老百姓告状实际上特别难,原因何在?就是因为告状的权利没有程序化、条件化。按照只要“滚钉板”就可以“告御状”的逻辑,我们可以设计这样一种制度:只要你作出某种牺牲,满足某个条件,某一级的国家机关就必须为你立案;越是高级机关,立案条件就越严;但是,只要符合条件,即使国家元首也不能推托,不能批转。如果有了这样的制度,不敢说就建成法治国家了,但是至少老百姓告状难的问题可以大大地缓解。


第 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] [9] 页 共[10]页
上面法规内容为部分内容,如果要查看全文请点击此处:查看全文
【发表评论】 【互动社区】
 
相关文章