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法律实证分析

法律实证分析


白建军


【全文】
  法律实证分析主要是讲方法,讲经验的研究方法。而讲方法最好的方法是讲例子,不讲理论讲实例,用实例来阐明到底什么是法律实证分析。
  所谓实证分析,有三个特征。首先它是一种非常程序化的研究。从设计、采集、分析数据到得出结论,都遵循着严格的程序。其次它是实践经验的归纳总结,不是纯理性的。最后实证分析注重量化分析,而非纯粹的定性分析是定量与定性分析的结合。实证分析是一种方法,它是一种操作工具,并不是主义、理论或哲学体系,因此它与实证主义有着本质的区别。
  法学为何要引进实征分析,怎样用实证分析的方法来研究法学?应当明确的一点是法律活动既是一种价值实践又是一种认识活动,价值理念并非是指导法律的唯一原则,法律活动还应有真理指导。立法者总错误的认识立法是一个手电筒,用它照射物体可知光线折射的方向和角度,这就是一种以价值取向为导的思想。但立法者们并未认识到被手电光来照射到的物体不是一个平面,而是凹凸不平的。这正如人们的价值观各不相同,因此面对同一法律也必然有不同的认识,立法者也无法准确的预期法律之光照射到他们身上会会发生怎样的折射,产生怎样的效果。法律的实证分析正好可以解决这一问题,它告之立法者不仅要按法律的应然效果立法,还应考虑其实然效果,否则就会把立法变成一种“唯我”的违背客观规律的活动。在现实生活中,法律的适用是一种立法者与守法者之间双向的互动,并非立法者设计什么法就有什么样的行为。实证分析就是记录在同样的法律体系下各种不同的行为,意义十分重大。
  在法律之上研究法的是法哲学,在法律之中研究法的是法理学,在法律之外研究法的是法社会学,法律事实学,法律实证分析即是法社会学的一个分支。法律中有大量的定量因素,法律的经验信息是质和量的统一,在法律中引入实证分析,侧重从量以研究分析法律是十分必要的。
  (一) 运用实证分析来研究案例
  用实证分析的方法可以研究描述犯罪案件的客观规律。
  举关于金融犯罪的案件可以非常充分的说明这一点。对从1994年到1998年发生的中国
  最大的100起金融诈骗案研究,把其中的一些主要事实情节录入专门进行实证分析的一种软件,就可以设计出许多不同的变量和图形来表示金融犯罪的特征。其中很重要的一个就是用量化的方式来描述被害死角对金融犯罪的影响。金融犯罪中的被害死角有多种表现。在信用卡诈骗中,发卡单位与特约商户之间透支黑名单的传送需要一定的时间,这就给信用卡诈骗提供了一个时间差。诈骗犯用伪卡疯狂消费,在单位时间内迅速恶意透支就是利用了这种时间死角。在银行中刷信用卡的机器往往配备一台计算机,设置一个软件,必须由两个银行职员同时输入只有其个人才知晓的密码才能启动,这种类似于金库的相互制约机制有力保障着银行信用卡支出。而在现实中,基于“存款是立行之本”的考虑,一些银行的信用卡部为了提高效率,由行卡下令删除这种机制,使一个工作人员即可启动刷卡机,这样就产生了一个制度死角。在一家银行,一名工作人员用假身份证办理一张信用卡后,利用工作之便在卡中蓄入几百万元,第二天疯狂购物竟达200余万元。正是这种制度死角使他的这种金融犯罪成为可能。除上述两种外,被害死角还有空间死角,心理死角等其他的表现形式。


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