委托书制度立法的比较研究
chenyingjian
【全文】
委托书制度立法的比较研究
以美国、我国台湾地区立法为中心
内容提要
本文将通过对美国、我国台湾地区的委托书制度立法的比较研究，考察委托书制度的立法宗旨和基本原则，以及委托书规则的基本制度。文章认为各国证券市场发展的实际情况不同，面临的公司治理的问题不同，因此各国在制定委托书规则的时候，必须考虑到自身证券市场的发展情况以及所面临的公司治理问题。在本文最后，作者结合我国证券市场的发展以及我国公司治理中存在的问题，对我国委托书制度立法作出了制度性设计。
主题词 委托书制度 立法 比较研究
随着我国公司制度的推进和证券市场的发展，我们的制度创新不断地丰富，同时制度创新对我国相对滞后的公司和证券立法提出了挑战。1994年的君万事件、2000年的胜利股权之争和广西康达公司事件均是在野股东动用委托书征集的手段来争夺公司控制权的实践，这些实践给我国的公司和证券立法提出了新的问题，即如何规范委托书征集的行为，使之有利于我国公司治理结构的完善和证券市场的健康发展。对委托书征集的规范在我国属于立法盲点，除《
股票发行与交易管理暂行条例》第
65条和《
上市公司治理准则》第
10条对此有所涉及外，其他法律对此均无规定，而实践的发展却要求我们尽快地制定出委托书规则来规范委托书征集的行为。因此本文的写作目的就是回应证券市场实践所提出的问题，通过对美国和我国台湾地区的委托书制度立法的比较分析，以期能给我国委托书规则的立法作一个理论上的准备。
委托书征集是从公司股东会议制度中自愿的委托发展而来，从自愿的委托发展到征集的委托，委托书征集的制度功能也由补充个人能力和扩张个人意思自治发展成为争夺公司控制权的工具。而且其在公司制度中的作用也显著地放大，当委托书征集产生后，股东会上的讨论、说服和决定的过程，便由股东会的会场转移到征集委托书的过程中。因此委托书的运用成为公司制度和证券市场中的关键问题。理论和实践均证明，如果善用委托书征集，则其可成为挽救现代公司制度的利器，而滥用委托书征集，则其沦为经营者、在野股东等征集者欺诈股东，谋取私利，损害股东和公司利益的工具。因此必须对委托书征集的行为加于规范，发挥其积极作用，革除其弊端。考察各国的立法，我们可以发现在公司法制和证券市场成熟发达的国家和地区，大都采用行政规章的立法形式，制定委托书规则，来规范委托书征集的行为。立法的前提是学理的廓清，因此制定委托书规则首先要求我们对各国委托书征集的基本制度有一个全面了解。
一. 国外委托书规则的立法宗旨和基本原则
对委托书的使用进行规范，由此形成的法律文件我们称之为委托书规则。制定一项法规首先需要的是明确立法宗旨和立法原则。立法宗旨是对某种特定社会关系的概括，体现了某一法律的基本观念，是立法者立法的根本出发点。确立某种规则的立法宗旨需要立法者对该种社会关系进行客观全面的考察和判断，并结合本国或本地的实际，对该种规则的功能和作用作一个科学地定位。
（一）委托书规则的立法宗旨
在对委托书规则立法宗旨的认识上，也即对委托书规则的功能和作用的问题上，美国和我国台湾地区的立法有着不同的认识。美国的委托书立法所侧重的是通过委托书规则来规范管理者的委托书征集，其理由是“表决权是股东的一项重要的权利，必须赋予从证券交易所购得的每一张股票，经营者负责经营投资大众所拥有的财产，不应籍委托书的滥用长期延续其经营权。 我国台湾地区委托书规则侧重规范在野股东的委托书征集的行为，其立法理由是：委托书征集经常被误解和滥用，以致有些股东以极少之持股而当选为公司董事或监察人，或以委托书操纵股东会之召开与进行，甚至将委托书作为公司经营权争夺的工具，使股东会功能无法正常的发挥，严重影响了公司内部安定和正常的经营，损害了大多数股东的利益……因此制定规则加于矫正与管理，期使整体委托书制度正常发挥。” 之所以有这样的差别，主要是因为美国和我国台湾地区在表决权征集实践和公司治理中的存在的主要问题的不同。美国公开公司的股权非常分散，以致于没有一个股东能够对公司进行有效的控制，因此美国公司治理结构的最大问题是内部人控制的问题，而委托书的滥用又加剧了内部人控制，因而美国委托书规则调整的重点 是防止内部人滥用委托书而达到长期延续其经营权的目的。而我国台湾地区在七十年代末八十年代初发生大量的委托书征集大战，其中出现的主要问题是一些在野股东将委托书作为公司经营权争夺的工具，使股东会功能无法正常的发挥，严重影响了公司内部安定和正常的经营，因此台湾地区委托书规则的功能定位是约束在野股东滥用委托书征集的行为。虽然两者委托书规则的功能定位不一样，但是有一点是两者共同的，那就是两者委托书管理的立法前提均是对股东的地位及股东会的功能的肯定。因此确定一国委托书规则的立法宗旨，须以对股东的地位及股东会的功能的肯定为基础，结合本国表决权征集和公司治理中的存在的主要问题，正确定位一国委托书规则的功能和作用。
（二） 委托书规则的基本原则
