论婚内强奸
郭书山
【全文】
论婚内强奸
郭书山
内容提要 探讨“婚内是否有奸”，无论就强奸罪的立法完善还是解决司法实践中的问题，都有重要意义。本文认为：婚内有奸，但构成“婚内强奸”的客观方面应限于双方虽然登记结婚，但同居一段时间后又分居或者正处于离婚诉讼期间。将分居作为离婚诉讼前的一个法定阶段，由受理离婚案的法院应一方所诉，做出裁决。在分居期间或者离婚诉讼期间，如果丈夫强迫妻子发生性行为，构成强奸罪，但应将其规定为是告诉才处理的案件。在
刑法未作修改或相应的司法解释未出台以前，丈夫在上述情况下对妻子性权力的侵犯依法不能按强奸犯罪处理。
关键词 强奸 分居 婚姻 罪刑法定
强奸罪是
刑法分则在侵犯公民人身权利、民主权利罪一章中规定的社会危害性较大的一个罪名。根据我国刑法第236条第1款、第2款的规定，犯强奸罪的，处3年以上10年以下有期徒刑；有法定情形之一的，处10年以上有期徒刑，无期徒刑或死刑。
刑法中设立该罪有力地打击了严重侵犯妇女性权力的犯罪行为，依法有效地保护了妇女的合法权益，但是随着侵犯妇女性权利危害行为的日趋复杂，司法实践对强奸罪的规定提出了新的问题，从理论上对其作以探讨，将有助于丰富强奸罪的立法内容，同时对于界定司法实践中该罪的惩治范围也有重要的意义。
一 、传统理论关于强奸罪特征的界定
刑法理论认为： 强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交的行为。其特征是：1、侵犯的客体是妇女的性自由权利。妇女的性权利，是指妇女生命存续时根据自己的意愿发生性行为的权利。2、客观方面表现为以暴力，胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与之性交的行为。违背妇女意志，强行与之性交，是强奸罪的本质特征。这里的暴力，是指以殴打、伤害、捆绑、按到、强拉硬拽等，使被害妇女不敢、不能反抗，对其人身实行强制的手段。胁迫，使指以杀害、伤害、职权、地位、揭发隐私等相威胁、恫吓使被害妇女不敢反抗，对其进行精神强制的手段，。其他手段，使指暴力、胁迫手段外，其他使被害妇女不知反抗或不能反抗的手段，如用药麻醉，用酒灌醉等。3、本罪的犯罪主体是年满14周岁，具备刑事责任能力的男性。4、本罪的主观方面是直接故意，并且具有违背妇女意志强行与之发生性交的故意内容。
