论个人主页侵权中ISP的责任
成进
【全文】
论个人主页侵权中ISP的责任
一、 序言——网络时代的来临：
当历史的脚步行近20世纪末时，互联网作为一个新生事物，如雨后春笋般迅地发展
了起来。在短短几年的时间里，出现了诸如“虚拟社区”、“虚拟空间”、“网络生存”等一批崭新的词汇，将人类生存的范围带入了一个更广阔的空间——数字化世界（digital world）。在这个世界中，人类社会存续了数百乃至上千年的既定规则，包括伦理、法律、道德都失去了用武之地，我们仿佛正重新经历着盘古开辟天地时的混沌，忍受着混沌初开之际的无章。
在法律方面，包括民法、
刑法、知识产权法在内的几乎所有部门法都受到了前所未有的冲击和挑战，新形式的违法行为层出不穷，使得法律滞后性的弱点暴露无遗。尤其是在著作权方面，由于网络这种全新的信息传播方式的出现，使得著作权保护更加困难。据估计，在网络盛行之后，目前每年所发生的网际网路仅著作权侵害所造成的金钱损失，就有数千万美元之多。1 因而有学者甚至提出了“传统著作权无用说”，他们认为著作权已经无法适应网络时代的来临，无法阻止信息的洪流袭卷网络使用者；由于网络的建构基础乃在于知识与信息共享，观念自由互通的理论上，因此，在网络之中要防止信息的自由扩散，阻止传统著作权的侵犯已经势不可能；信息知识与观念（idea）应不再属于某些个人拥有，而应公开予全世界上分享，让网际网路成为一个全世界最大的线上公共图书馆，任何人均得以自由地在网络上取得信息。2 这种观点的谬误显而易见，盖因网络带来的迅捷的信息传播方式，并非第一次冲击
著作权法，录音技术、复印技术、录象技术也同样冲击过
著作权法，而且就著作权的立法目的而言，
著作权法除了要保护著作权人的权利外，也因而鼓励了人类创作的精神，这样的创作不仅丰富了人生，也促进了人类文化的发展。3 那么要适应新环境下的需求，传统
著作权法必然要做出一定的调整，本文就拟在个人主页侵权的情况下出现的各种情况，阐述一些拙见，希有助益。
二、 个人主页——潜在的侵权方式：
1、 破解——共享软件的天敌：
新概念如同新事物的孪生兄弟，总是相伴而生。随着互联网络的发展，出现了许多新
的名词，在软件业中，自由软件（freeware）与共享软件（shareware）4 也成了无人不知的名词，而在此之前，他们却显得是那样的生僻。这两种软件正是借助网络传播速度与广度上的优势，迅速为广大用户所熟知，但经常使用电脑的人都知道，这两种软件之所以存在名称上的差异，最大的区别在于自由软件是完全免费的，用户下载（download）到自己的机器上后即可使用；而共享软件在其试用期中也是免费的，而试用期（一般１５天至３０天5 ）一过，用户如想继续使用，就要通过汇款或信用卡等方式向版权所有者支付一定的报酬，以获得一个注册使用必需的序列号，从而继续使用。6
笔者作为一个电脑爱好者，也经常安装并使用共享软件，试用期过后，在未注册且未
删除的情况下，开机时总会出现提示注册的窗口。一日在网上浏览时，在一大型门户网站7 的子目录下无意发现一“软件破解”的链接。点入后，竟有近百个网站地址。随手点开一个后，发现原来是专门破解共享软件密码的个人主页，其中囊括了几乎所有常用的共享软件。由此我联想到自己经常受到的一些共享软件作者发来的email，其中充满了对自己软件的骄傲，也流露出对现状的无奈。正是这种破解网站的存在，使这些作者合法的权益无法保证，那么在这种情况下，版权所有者应如何维护自己的权益呢？个人主页的制作者是当然的侵权人，但是一般的个人主页都并非顶级域名8 ，而是挂靠在一些提供此类服务的网络服务提供者（Internet Service Provider，以下简称“ISP”）的网站下的，那么这些ISP是否应该承担侵权责任呢？
